首页 >>保理资产证券化基本流程及律师主要工作
保理资产证券化基本流程及律师主要工作
发布来源: 京师深圳法律研究院 发布时间:2021-01-12



目录

一、前言

二、资产证券化基础知识

三、保理资产证券化基本流程

四、保理资产证券化过程中律师主要工作


 

01

前言

商业保理是一个类金融行业,主要依靠杠杆获得业务发展资金。自从 2012年我国商业保理发展以试点的形式推广开来,监管部门对其资金来源也做了规定。根据2019.10.18中国银保监会办公厅《关于加强商业保理企业监督管理的通知》(四)商业保理企业不得有以下行为或经营以下业务:

1.吸收或变相吸收公众存款;2.通过网络借贷信息中介机构、地方各类交易场所、资产管理机构以及私募投资基金等机构融入资金;3.与其他商业保理企业拆借或变相拆借资金;4.发放贷款或受托发放贷款;5.专门从事或受托开展与商业保理无关的催收业务、讨债业务;6.基于不合法基础交易合同、寄售合同、权属不清的应收账款、因票据或其他有价证券而产生的付款请求权等开展保理融资业务;7.国家规定不得从事的其他活动。


(五)商业保理企业可以向银保监会监管的银行和非银行金融机构融资,也可以通过股东借款、发行债券、再保理等渠道融资。融资来源必须符合国家相关法律法规规定。

监管部门允许商业保理公司的资金渠道来源主要有:(1)公司注册资本金;(2)银行贷款等间接融资;(3)发行债券等直接融资;(4)借用短期外债和中长期外债;(5)非银行金融机构借款;(6)股东借款;(7)再保理融资;(8)其他合法合规的融资方式。监管部门禁止保理公司使用吸收存款的方式获得资金。从国内商业保理实践来看,保理公司可行的资金渠道并不多,上述允许的很多资金来源方式在实践中都没走通。

 

目前,保理公司主要资金来源包括:(1)自有资金,包括注册资本金和自身盈利;(2)银行融资;(3)股东借款或股东委托贷款;(4)与其他保理公司合作再保理融资;(5)资产证券化(专项计划模式);(6)资管计划、信托计划等融资。目前银行融资仍是保理公司最主要的资金来源。


通常,资产证券化是指将缺乏流动性但预期能够产生稳定现金流的资产,通过重新组合,转变为可以在资本市场、银行间市场等场所转让和流通的证券的一种融资金融工具。

 

根据证监会公告2014年第49号—关于公布《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》:

第二条   本规定所称资产证券化业务,是指以基础资产所产生的现金流为偿付支持,通过结构化等方式进行信用增级,在此基础上发行资产支持证券的业务活动。

开展资产证券化业务的证券公司须具备客户资产管理业务资格,基金管理公司子公司须由证券投资基金管理公司设立且具备特定客户资产管理业务资格。

 

02

资产证券化基础知识

(一)我国资产证券化的主要模式包括:

 



(二)企业资产证券化(ABS)发展

 


(三)企业资产证券化(ABS)主要监管法律法规

 




(四)保理资产证券化(ABS)交易结构图



(五)资产证券化(ABS)基本流程

 


03

资产证券化基本流程及律师主要工作内容


(一)资产证券化(ABS)基础资产基本要求

《资产证券化业务管理规定》第三条:“本规定所称基础资产,是指符合法律法规规定,权属明确,可以产生独立、可预测的现金流且可特定化的财产权利或者财产,基础资产可以是单项财产权利或者财产,也可以是多项财产权利或者财产构成的资产组合。”

前款规定的财产权利或者财产,其交易基础应当真实,交易对价应当公允,现金流应当持续、稳定。

基础资产可以是企业应收款、租赁债权、信贷资产、信托收益权等财产权利,基础设施、商业物业等不动产财产或者不动产收益权,以及中国证监会认可的其他财产或者财产权利。

 

(二)《资产证券化业务基础资产负面清单指引》

1、以地方政府为直接或间接债务人的基础资产。但地方政府按照事先公开的收益约定规则,在政府与社会资本合作模式(PPP)下应当支付或承担的财政补贴除外。

2、以地方融资平台公司为债务人的基础资产。本条所指的地方融资平台公司是指根据国务院相关文件规定,由地方政府及其部门和机构等通过财政拨款或注入土地、股权等资产设立,承担政府投资项目融资功能,并拥有独立法人资格的经济实体。

3、矿产资源开采收益权、土地出让收益权等产生现金流的能力具有较大不确定性的资产。

4、有下列情形之一的与不动产相关的基础资产:

(1)因空置等原因不能产生稳定现金流的不动产租金债权;

(2)待开发或在建占比超过10%的基础设施、商业物业、居民住宅等不动产或相关不动产收益权。当地政府证明已列入国家保障房计划并已开工建设的项目除外。

(3)不能直接产生现金流、仅依托处置资产才能产生现金流的基础资产。如提单、仓单、产权证书等具有物权属性的权利凭证。

(4)法律界定及业务形态属于不同类型且缺乏相关性的资产组合,如基础资产中包含企业应收账款、高速公路收费权等两种或两种以上不同类型资产。

(5)违反相关法律法规或政策规定的资产。

(6)最终投资标的为上述资产的信托计划受益权等基础资产。

 

(三)《上海证券交易所企业应收账款资产支持证券挂牌条件确认指南》第四条

以企业应收账款作为基础资产发行资产支持证券,初始入池和后续循环购买入池(如有)的基础资产在基准日、初始购买日和循环购买日(如有)除满足基础资产合格标准的一般要求外,还需要符合以下要求:

1、基础资产界定应当清晰,附属担保权益(如有)的具体内容应当明确。

2、原始权益人应当合法拥有基础资产,涉及的应收账款应当基于真实、合法的交易活动(包括销售商品、提供劳务等)产生,交易对价公允,且不涉及《资产证券化业务基础资产负面清单指引》。应收账款系从第三方受让所得的,原始权益人应当已经支付转让对价,且转让对价应当公允。

3、基础资产涉及的交易合同应当合法有效,债权人已经履行了合同项下的义务,合同约定的付款条件已满足,不存在属于预付款的情形,且债务人履行其付款义务不存在抗辩事由和抵销情形。

4、基础资产涉及的应收账款应当可特定化,且应收账款金额、付款时间应当明确。

5、基础资产的权属应当清晰明确,不得附带抵押、质押等担保负担或者其他权利限制。已经存在抵押、质押等担保负担或者其他权利限制的,应当能够通过专项计划相关安排在原始权益人向专项计划转移基础资产时予以解除。

6、基础资产应当具有可转让性。基础资产的转让应当合法、有效,转让对价应当公允,存在附属担保权益的,应当一并转让。

7、应收账款转让应当通知债务人及附属担保权益义务人(如有),并在相关登记机构办理应收账款转让登记。

若存在特殊情形未进行债权转让通知或未办理转让登记,管理人应当在计划说明书中披露未进行转让通知或未办理转让登记的原因及合理性,充分揭示风险,设置相应的权利完善措施进行风险缓释。


《深圳证券交易所企业应收账款资产支持证券挂牌条件确认指南》第四条

以企业应收账款作为基础资产发行资产支持证券,初始入池和后续循环购买入池(如有)的基础资产在基准日、初始购买日和循环购买日(如有)除满足基础资产合格标准的一般要求外,还需要符合以下要求:

1、基础资产界定应当清晰,附属担保权益(如有)的具体内容应当明确。

2、原始权益人应当合法拥有基础资产,涉及的应收账款应当基于真实、合法的交易活动(包括销售商品、提供劳务等)产生,交易对价公允,且不涉及《资产证券化业务基础资产负面清单指引》。应收账款系从第三方受让所得的,原始权益人应当已经支付转让对价,且转让对价应当公允。

3、基础资产涉及的交易合同应当合法有效,债权人已经履行了合同项下的义务,合同约定的付款条件已满足,不存在属于预付款的情形,且债务人履行其付款义务不存在抗辩事由和抵销情形。

4、基础资产涉及的应收账款应当可特定化,且应收账款金额、付款时间应当明确。

5、基础资产的权属应当清晰明确,不得附带抵押、质押等担保负担或者其他权利限制。已经存在抵押、质押等担保负担或者其他权利限制的,应当能够通过专项计划相关安排在原始权益人向专项计划转移基础资产时予以解除。

6、基础资产应当具有可转让性。基础资产的转让应当合法、有效,转让对价应当公允。存在附属担保权益的,应当一并转让。

7、应收账款转让应当通知债务人及附属担保权益义务人(如有),并在相关登记机构办理应收账款转让登记。若存在特殊情形未进行债权转让通知或未办理转让登记,管理人应当在计划说明书中披露未进行转让通知或未办理转让登记的原因及合理性,充分揭示风险,设置相应的权利完善措施进行风险缓释。

 

(四)信用增级方式

内部增信

1、资产分层:资产分层是指专项计划通过将基础资产分成优先、次优、次级等结构,一般由由原始权益人认购次级资产的方式实现内部增信,打消投资者由于信息不对称产生的顾虑。

2、超额覆盖:超额覆盖是指资产池未回收本金余额超额覆盖资产支持证券票面金额来提供信用增级。

3、超额利差:超额利差是指进入资产池的基础资产产生的现金流入与专项计划存续期间扣除相关费用及投资者预期收益、未偿还本金后形成的差额部分。实践中,可将超额利差存入专门的利差账户,并以该账户内的资金作为弥补资产证券化业务过程中可能产生的损失的准备金,从而实现产品的内部信用增级。

4、流动性支持 

5、现金储备账户

6、差额支付:差额支付是指以原始权益人担保的方式,承诺对基础资产收益与投资者预期收益的差额承担不可撤销、无条件的补足义务。


外部增信

1、担保:担保是指由第三方对资产支持专项计划提供信用担保,担保人主要是母公司和主要股东,也可以是银行等金融机构提供的担保。由第三方机构提供信用担保是实现基础资产出表的重要增信方式之一。

2、保险:保险也是资产证券化常用的外部增信措施,通常由保险机构提供人10%左右的保险,从而提高基础资产的整体信用。由于此种方式对发行成本具有较大影响,目前的租赁资产证券化很少采用这种增信方式。

3、信用证

 

(五)资产证券化(ABS)过程中律师主要工作

1、交易结构设计与论证

项目文本起草;包含:(1)资产转让协议 ;(2)担保或其他增信协议(如有)(3)资产服务协议(如有)(4) 托管协议;(5)代理销售协议(如有);(6)认购协议;

2、主体尽调:

对业务参与人尽职调查的主要内容包括业务参与人的法律存续状态、业务资质及相关业务经营情况等。

 对特定原始权益人的尽职调查应当包括但不限于以下内容:

(1)基本情况 :特定原始权益人的设立 、 存续情况 ;股权结构、组织架构及治理结构;

(2)主营业务情况及财务状况 :特定原始权益人所在行业的相关情况 ;行业竞争地位比较分析 ;最近三年各项主营业务情况 、 财务报表及主要财务指标分析 、 资本市场公开融资情况及历史信用表现;主要债务情况、授信使用状况及对外担保情况 ;对于设立未满三年的,提供自设立起的相关情况;

(3)与基础资产相关的业务情况 :特定原始权益人与基础资产相关的业务情况;相关业务管理制度及风险控制制度等。

3、资产尽调

对基础资产的尽职调查包括基础资产的法律权属、转让的合法性、基础资产的运营情况或现金流历史记录 ,同时应当对基础资产未来的现金流情况进行合理预测和分析:

(1)对基础资产合法性的尽职调查应当包括但不限于以下内容 :基础资产形成和存续的真实性和合法性 ;基础资产权属、涉诉、权利限制和负担等情况;基础资产可特定化情况 ;基础资产的完整性等。

(2)对基础资产转让合法性的尽职调查应当包括但不限于以下内容 :基础资产是否存在法定或约定禁止或者不得转让的情形 ;基础资产( 包括附属权益 )转让需履行的批准 、登记 、通知等程序及相关法律效果;基础资产转让的完整性等。

(3)管理人应当根据不同基础资产的类别特性对基础资产现金流状况进行尽职调查,应当包括但不限于以下内容 :基础资产质量状况 ;基础资产现金流的稳定性和历史记录 ;基础资产未来现金流的合理预测和分析。

4、尽职调查报告

(1)管理人应当在尽职调查的基础上形成尽职调查报告。

(2)尽职调查报告应当说明调查的基准日 、 调查内容 、 调查程序等事项。

(3)调查报告应当对资产证券化项目是否符合相关法律法规、部门规章以及规范性文件的相关规定发表明确意见。

(4)尽职调查工作组全体成员应当在尽职调查报告上签字 ,并加盖管理人公司公章和注明报告日期。

(5)管理人应当保留尽职调查过程中的相关资料并存档备查 , 全面 、 如实反映尽职调查全过程 , 相关资料自资产支持专项计划终止之日起至少保存十年。

5、法律意见书

管理人应当聘请律师事务所对专项计划的有关法律事宜发表专业意见 , 并向合格投资者披露法律意见书 , 包括但不限于以下内容:

(1) 管理人 、销售机构 、托管人等服务机构的资质及权限 ;

(2) 计划说明书 、 资产转让协议 、 托管协议 、 认购协议等法律文件的合规性;

(3)基础资产的真实性 、合法性 、权利归属及其负担情况 ;

(4)基础资产转让行为的合法有效性;

(5)风险隔离的效果;

(6)循环购买(如有)安排的合法有效性;

(7)专项计划信用增级安排的合法有效性;

(8)对有可能影响资产支持证券投资者利益的其他重大事项的意见。

作者:付伟蒙

   课题组:商业保理行业法律服务研究课题组


注:本文系本站转载,转载目的在于传递更多信息,并不代表本站赞同其观点和对其真实性负责。如涉及作品内容、版权和其它问题,请与本站联系,我们将在第一时间删除内容!本文版权归原作者所有 内容为作者个人观点 本站只提供参考并不构成任何投资及应用建议。

热门课程

关注我们

关注我们